Согласование сделок с ФАС России: особенности и практические подходы

Андрей, советник антимонопольной практики

порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение

для обеспечения обороны страны и безопасности государства» (Закон № 57-ФЗ)

www.bclplaw.ru/en Page © Bryan Cave Leighton Paisner (Russia) LLP, ранее в России – Goltsblat BLP

ФАС

Правительственная комиссия по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации
ФАС

Федеральный закон «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (Закон № 160-ФЗ)

сроки
Последствия нарушения обязанности по согласованию
Положения о неконкуренции (non-compete provisions)

в рамках сделок M&A

Согласование по Закону № 135-ФЗ (план)

www.bclplaw.ru/en Page © Bryan Cave Leighton Paisner (Russia) LLP, ранее в России – Goltsblat BLP

ФАС № 293 (группа лиц)
Приказы ФАС № 294, 342 (административные

регламенты)
Разъяснения ФАС

Основные акты

www.bclplaw.ru/en Page © Bryan Cave Leighton Paisner (Russia) LLP, ранее в России – Goltsblat BLP

(создание JV)
Важно:
только если участвуют российские компании
создание компаний подлежит согласованию

только если уставный капитал оплачивается акциями (долями), основными производственными средствами и (или) нематериальными активами другой компании
JV создается конкурентами и является соглашением о совместной деятельности
Стандартный SHA не является таким соглашением

Что нужно согласовывать? (ст. 27)

www.bclplaw.ru/en Page © Bryan Cave Leighton Paisner (Russia) LLP, ранее в России – Goltsblat BLP

33% для ООО
50%
75% для АО или 66% для ООО
Foreign-to-foreign transactions:
Приобретение

более 50% голосующих акций (долей) или прав «контроля» в отношении иностранных компаний, осуществляющих поставки в РФ в объеме не менее 1 млрд. руб. за прошлый год
Приобретение прав «контроля» в отношении российских компаний

Что нужно согласовывать? (ст. 28)

www.bclplaw.ru/en Page © Bryan Cave Leighton Paisner (Russia) LLP, ранее в России – Goltsblat BLP

www.bclplaw.ru/en Page © Bryan Cave Leighton Paisner (Russia)

LLP, ранее в России – Goltsblat BLP

Покупатель –
Компания A

Таргет - Компания C
(РФ)

100%

100%

Сделка

Права «контроля»

Право определять условия осуществления предпринимательской деятельности компании
(п. 8 ч. 1 ст. 28 Закона № 135-ФЗ)

нематериальных активов компании в собственность, пользование или во владение
основные

производственные средства = «основные средства» по РСБУ
нахождение на территории РФ нематериальных активов = их охрана на территории РФ
исключаются отдельные виды имущества (земельные участки, здания, не имеющие промышленное назначение, объекты незавершенного строительства)
приобретение (собственность?) более 10% активов финансовой организации

Что нужно согласовывать? (ст. 28)

www.bclplaw.ru/en Page © Bryan Cave Leighton Paisner (Russia) LLP, ранее в России – Goltsblat BLP

Cave Leighton Paisner (Russia) LLP, ранее в России – Goltsblat

BLP

Компания A

Таргет - Компания C

100%

100%

Сделка: покупка 100% Компании С

НЕ ПУТАТЬ со сделками по приобретению акций (долей) лицом, уже владеющим более 50% в Таргете

млрд. руб. (бухгалтерский баланс)
или
Суммарная выручка группы приобретателя и группы таргета

– 10 млрд. руб. (отчет о финансовых результатах)
и
Суммарная стоимость активов таргета и его группы лиц – 400 млн. руб. (бухгалтерский баланс)
Вышеуказанные показатели определяются по последнему балансу – баланс за предшествующий календарный год (если нет обязанности вести квартальную отчетность)
Отдельные пороги для финансовых организаций – важна только стоимость активов таргета-финансовой организации

Пороги для согласования – financial thresholds

www.bclplaw.ru/en Page © Bryan Cave Leighton Paisner (Russia) LLP, ранее в России – Goltsblat BLP

Page © Bryan Cave Leighton Paisner (Russia) LLP, ранее

в России – Goltsblat BLP

Покупатель –
Компания A

Таргет - Компания C

100%

100%

Сделка: приобретение 100%

Компания F

Компания D

100%

Исключение стоимости активов Продавца и его группы лиц (компаний D и F) при определении превышения каждого порога: 7 / 10 млрд. руб. и 400 млн. руб.

существуют лишь для отдельных видов внутригрупповых сделок
Важно:
Стороны могут подписывать обязывающие

документы при условии наличия CPs, указывающих на согласие ФАС
Права на соответствующие активы не могут переходить к покупателю до получения согласия («gun jumping»)

Процедура

www.bclplaw.ru/en Page © Bryan Cave Leighton Paisner (Russia) LLP, ранее в России – Goltsblat BLP

продления не означает, что рассмотрение реально будет длиться 3 месяца

До момента принятия решения Правительственной комиссией

19.8 КоАП РФ)
Оспаривание сделки
(ст. 34 Закона № 135-ФЗ)
от 300 до

500 тыс. руб.
в течение года с момента совершения нарушения
факт подачи ходатайства после закрытия сделки может учитываться как смягчающее обстоятельство

в течение года с момента получения информации о нарушении
необходимость доказывания ограничения конкуренции или возможности такого ограничения в результате сделки
ФАС редко оспаривает сделки, но это РЕАЛЬНОЕ последствие

www.bclplaw.ru/en Page © Bryan Cave Leighton Paisner (Russia) LLP, ранее в России – Goltsblat BLP

Leighton Paisner
Критерии
допустимости
Отсутствие обмена коммерчески чувствительной информацией
Срок
(5-7 лет)
Территория
Предмет и

цель
(только деятельность, являющая предметом соглашения)

по сделке
Уведомления
Последствия нарушения обязанности по согласованию и уведомлению
Согласование по Закону

№ 57-ФЗ (план)

www.bclplaw.ru/en Page © Bryan Cave Leighton Paisner (Russia) LLP, ранее в России – Goltsblat BLP

РФ № 1456 (раскрытие бенефициаров)
Постановление Правительства РФ № 795 (уведомление)
Постановление

Правительства РФ № 510 (о Правительственной комиссии)
Федеральный закон № 99-ФЗ (о лицензировании)

Основные акты

www.bclplaw.ru/en Page © Bryan Cave Leighton Paisner (Russia) LLP, ранее в России – Goltsblat BLP

иностранными инвесторами или подконтрольными им лицами
В отношении обществ, имеющих стратегическое

значение для обороны страны и безопасности государства («стратеги»)

Гражданин РФ, имеющий иное гражданство, является иностранным инвестором
Отдельные правила для иностранных государств, международных организаций и лиц, не раскрывающих бенефициаров

Не существует перечня компаний-стратегов!
Статус стратега определяется исключительно по виду деятельности
Наличие лицензии свидетельствует о стратегическом статусе

более 50% голосов лишь одно из оснований контроля
Отдельные критерии

контроля для стратегов-недропользователей (контроль = приобретение 25% и более голосов)
Приобретение 25% и более основных производственных средств стратега
Приобретение любого количества акций (долей) в капитале стратега-недропользователя при владении более 25% и до 75%

Что нужно согласовывать?

www.bclplaw.ru/en Page © Bryan Cave Leighton Paisner (Russia) LLP, ранее в России – Goltsblat BLP

(включая подконтрольных им лиц):
более 25% голосов в стратеге или

более 5% голосов в стратеге-недропользователе
права блокирования решений органов управления стратега (включая стратега-недропользователя)
Проблема понятия «блокирование»

Что нужно согласовывать? (2)

www.bclplaw.ru/en Page © Bryan Cave Leighton Paisner (Russia) LLP, ранее в России – Goltsblat BLP

Указанные инвесторы не могут приобретать контроль

признаку владения более 50% голосов
Закон № 57-ФЗ не применяется к

сделкам:
по которым приобретателем в конечном итоге выступает РФ, субъект РФ или российский гражданин, являющийся налоговым резидентом РФ и не имеющий иного гражданства
к сделкам, совершаемым на основании ратифицированного международного договора
к сделкам в отношении стратегов-недропользователей, в которых доля РФ более 50% (как до так и после сделки)

Исключения

www.bclplaw.ru/en Page © Bryan Cave Leighton Paisner (Russia) LLP, ранее в России – Goltsblat BLP

№ 57-ФЗ
Решение по сделке принимается Правительственной комиссией («мини Правительство»)
Сроки по

Закону № 57-ФЗ:
3 месяца + продление еще на 3 месяца
последствия нарушения срока отсутствуют!
Реальный срок – от 6 месяцев
Заочная процедура на практике не работает

Процедура и сроки

www.bclplaw.ru/en Page © Bryan Cave Leighton Paisner (Russia) LLP, ранее в России – Goltsblat BLP

сделки
о согласовании сделки при наличии соглашения с заявителем (перечень обязательств

налагаемых на инвестора открытый)

Решение по сделке

www.bclplaw.ru/en Page © Bryan Cave Leighton Paisner (Russia) LLP, ранее в России – Goltsblat BLP

Соглашение с заявителем

Выполнение бизнес-плана

Проработка бизнес-плана – важный этап!

включая косвенное, 5% и более акций (долей) в уставном капитале

стратега
о сделках, совершенных на основании решения Правительственной комиссии
Уведомление должно быть направлено в течение 45 дней после сделки
Отсутствие обязанности по предварительному согласованию не означает отсутствие необходимости уведомления (ч. 4 ст. 4, ч. 3 ст. 2 Закона № 57-ФЗ)

Уведомления

www.bclplaw.ru/en Page © Bryan Cave Leighton Paisner (Russia) LLP, ранее в России – Goltsblat BLP

19.8.2 КоАП РФ)
Ничтожность сделки
(ст. 15 Закона № 57-ФЗ)
от 500 тыс.

до 1 млн. руб. – непредставление ходатайства
от 250 тыс. до 500 тыс. руб. - непредставление уведомления
в течение года с момента совершения нарушения

в случае невозможности применения последствий ничтожности – лишение права голоса на общем собрании
решения и сделки органов управления могут быть признаны недействительными

www.bclplaw.ru/en Page © Bryan Cave Leighton Paisner (Russia) LLP, ранее в России – Goltsblat BLP

лиц по приобретению:
более 25% голосов в российском обществе
права блокирования решений

органов управления российского общества
Согласование по процедуре Закона № 57-ФЗ
Любое российское общество вне зависимости от вида деятельности
«Технический файлинг»
Проблема понятия «блокирования» из Закона № 57-ФЗ

Согласование по Закону № 160-ФЗ

www.bclplaw.ru/en Page © Bryan Cave Leighton Paisner (Russia) LLP, ранее в России – Goltsblat BLP

иностранного инвестора в отношении российского общества
Согласование по процедуре Закона

№ 57-ФЗ
Критерии отсутствуют, но ФАС приводит примеры:
компания занимает доминирующее положение
является градообразующим предприятием
ФАС самостоятельно осуществляет мониторинг сделок
Последствия нарушения аналогичны последствиям по Закону № 57-ФЗ

Согласование по Закону № 160-ФЗ (2)

www.bclplaw.ru/en Page © Bryan Cave Leighton Paisner (Russia) LLP, ранее в России – Goltsblat BLP

8, стр. 1, Москва, 123100, Россия
T: +7 495 287 44

44
F: +7 495 287 44 45

www.bclplaw.ru/en
www.bclplaw.com