Тема 3. Правовые системы мира

система правовых явлений в отдельном государстве
Правовая семья
Совокупность правовых систем (в

т.ч. национальных), объединенных по общим признакам:
Общие источники права
Общие исторические корни (происхождение)
Наличие общих правовых институтов
Наличие и место правовой доктрины в системе источников права
Особенности юридической техники, нормотворчества
Другие признаки, основания

XIX в.
В 1900 г. в Париже был проведен первый съезд

правоведов-компаративистов.
Наиболее заметными в данной науке являются труды ученых: Рене Давида, Конрад Цвайгерта, Хайне Кётца, Родольфо Сакко и др.
Среди современных российских ученых наиболее значимый вклад в развитие науки внесли: М.Н. Марченко, Ю.А. Тихомиров, Л.Р. Сюкияйнен, В.Е. Чиркин и др.

современного мира принято классифицировать на группы с определенными наименованиями: правовые

семьи, круги, стили и т.д.
Наиболее заметным вкладом в классификацию правовых системы современности сделал Рене Давид, который предложил критерии выделения правовых семей – совокупности правовых систем, сгруппированных в семьи по определенным признакам:
Идеологический критерий: философия системы, система правосудия
Юридический критерий: роль источников права в системе, наличие определенных правовых институтов, особенности юридической техники и т.д.

своем ведущем труде «Основные правовые системы современности» предложил выделить следующие

основные правовые семьи:
Романо-германскую (континентальную)
Семью общего права (common law, англо-американскую)
Социалистическую (в поздней редакции издания – российскую правовую систему)
Рене Давид также выделил и другие правовые системы: мусульманское, индусское и иудейское право (условно – религиозные правовые системы), дальневосточные и африканские правовые системы (условно – традиционные правовые системы).

сфере частного права) К. Цвайгерт и Х. Кётц предложили понятие

правового стиля, включающее:
историческое происхождение и развитие правовой системы;
господствующую доктрину юридической мысли и ее специфику;
выделяющиеся своеобразием правовые институты;
правовые источники и методы их толкования;
идеологические факторы.
На основании этих критериев авторы выделили: романскую, германскую, англо-американскую, северную (скандинавскую) и др. правовые стили (семьи).

также используется понятие "правовая традиция": выделяют традиции общего права, исламскую,

конфуцианскую, талмудическую традиции и др.

рецепированная (усвоенная) и переработанная система римского права, развивавшаяся во взаимодействии

с обычным правом германских и романских народов.
Римское право стало основой канонического права, одной из первых целостных правовых систем средневековой Европы.
Правовая система сформировалась благодаря единому религиозному, культурному, образовательному пространству. Активную роль в формировании романо-германского права сыграли европейские университеты.

и публичного права, которые, в свою очередь, делятся на отрасли

права. Поскольку заимствовалось римское частное право, фундаментом романо-германской правовой семьи стало гражданское право. Отрасли уголовного, конституционного и тем более административного и трудового права сформировались гораздо позже.
До конца XVIII в. основным источником права в странах континентальной Европы был правовой обычай. Начиная с Великой французской революции нормативный правовой акт стал утверждаться в качестве основного источника права. Судебная практика начала признаваться вторичным источником права: суды конкретизируют нормы, принятые законодателем. Таким образом, первичными источниками права в этой семье являются нормативный правовой акт, правовой обычай и принципы права, вторичными - судебная практика, правовая доктрина.
Юридическая техника характеризуется стремлением выразить правовую норму кратко, абстрактно. Норма представляет собой общее требование к поступку или указание на ответственность, наступающую в случае правонарушения.

континентальной Европы, Латинской Америки. Существенное влияние романо-германская правовая семья оказала

на право Канады, Шотландии, ЮАР и Японии.

благодаря нормандскому господству после вторжения Вильгельма I (Завоевателя) на территорию

Англии в 1066 году. Особенностями общего права на данном этапе было то, что оно, во-первых, в определенном смысле стало правом оккупационных властей, а во-вторых, было построено не на основе единого, первоначального замысла, а в силу доступных средств и возможностей.
Сложилась система разъездных, а не постоянных судов. Не все судьи разбирались в местных обычаях, в связи с чем задачу решать дело по существу оставляли для присяжных, знакомых с местными правилами. Тем не менее подобное право стало общим для Англии благодаря деятельности судей. После выездных сессий они, собираясь в Вестминстере, вырабатывали общие нормы, сложившиеся на основании применения местных обычаев.

тому, что решения королевских судов принудительно исполнялись, в отличие от

сеньориальных, церковных, торговых судов. Чтобы защитить свои права, подданные все чаще обращались к королю. Исключительная юрисдикция королевских судов расширялась.
В это время начала складываться доктрина обязательности судебного прецедента: решение высокого королевского суда должно являться моделью рассмотрения аналогичных дел для той же инстанции и нижестоящих судов. Прецедент становился основным источником права.

с судами общего права начали соперничать суды лорда-канцлера, провозгласившие основой

решения не соблюдение строгой процедуры, а достижение справедливости.
Конкуренция общего права и права справедливости постепенно начала сглаживаться с XVII в., а затем и вовсе сошла на нет - после судебных реформ XIX в. В настоящее время английские суды могут применять как прецеденты общего права, так и права справедливости.

лежат общее право и право справедливости.
Английское право не знает

деления на публичное и частное право, а также отраслевой структуры европейского права. Хотя в английском праве также существуют отрасли права, они отличаются от отраслей романо-германского права: наличествуют отрасли договорного права, права собственности, деликтного и уголовного права. Специфически английскими по происхождению считают такие институты права справедливости, как траст, эстоппель, некоторые формы исков и т.д.
Первичными источниками права в Великобритании в настоящее время считаются судебный прецедент и статутное (писаное) право. Роль нормативного правового акта постепенно возрастает. Ко вторичным источникам относят обычаи и правовую доктрину.
Юридическая техника характеризуется казуистичностью, намерением выразить норму более подробно, чем в странах романо-германской правовой семьи.

всего для Англии, а затем и Уэльса. Общее право не

есть право Великобритании, оно, например, не применяется по умолчанию в Шотландии, где произошло смешение систем прецедентного и континентального права.
После основания колоний общее право начало использоваться в Северной Америке. Постепенно общее право распространилось на Канаду, Австралию, Новую Зеландию и др. Правовые системы этих стран на сегодняшний день образуют правовую семью общего права (common law).

право. В этом ряду некоторые исследователи выделяют христианское (каноническое и

церковное) право.
В любой религиозной правовой системе центральным ядром является религиозное учение (христианство, ислам, индуизм, иудаизм и т.д.), нормы поведения для верующих.
Религиозные правовые семьи существуют в современных государствах как ведущая сила или же вступают во взаимодействие со светским правом и другими правовыми системами.
Они имеют долгую историю развития и сохраняют свою силу до наших дней.

традиции не используется, существуют понятия "шариат" и "фикх".
Шариат ("правильный путь")

- система требований к правоверному мусульманину, затрагивающая вопросы религиозной догматики, исламской этики и внешне выраженного поведения человека.
Науку, извлекающую из шариата правила поведения, именуют практическим правоведением, фикхом.
Термином "усуль аль-фикх" называют исламскую правовую доктрину, теоретическое правоведение, занимающееся поиском оснований правовых норм.

как правовая доктрина.
Государственная власть не считалась источником правовых предписаний.

Право развивалось благодаря деятельности исламских богословов-правоведов (факихов).
На сегодняшний день сформировалось несколько правовых школ (толков) исламского права.
Исламское право не знает деления на публичное и частное.
Специфическими исламскими правовыми институтами являются вакф - "собственность Бога", институты отдельных видов преступлений (преступления против Бога, или худуд, преступления против личности, или кисас, и др.).

Коран и Сунна.
В узком (формально-юридическом) смысле источниками права являются

правовая доктрина, нормативный правовой акт и правовой обычай.
Источниками права (как логическими методами извлечения правовых норм) выступают кыяс (суждение по аналогии) и масалих мурсала ("исключенные интересы") - конструкция, "согласно которой основанием введения нормы могут признаваться реальные общие интересы людей, не противоречащие точно установленным Аллахом запретам и дозволениям.

права имеет ряд особенностей. Они вызваны тем, что доктрина исламского

права изначально предпочитала заниматься отдельным вопросами, а не построением единой, стройной системы права.
Единство правовой терминологии было невозможно ввиду существования различных правовых школ и отсутствия иерархии между ними. Лишь позже мусульманские правоведы начали вырабатывать общие для правовых толков нормы-принципы.
Современная тенденция усиления нормативного правового акта как источника права также способствует созданию единообразных правил поведения.

государств исламское право не является единственно действующей правовой системой, оно

везде сочетается с неисламскими правовыми регуляторами.
Наибольшую роль исламское право играет в Саудовской Аравии и Иране, меньшую - в Катаре, Омане, Кувейте, Пакистане, странах Северной Африки.
В некоторых государствах исламское право имеет локальное значение. Так, в северных областях Нигерии, где проживают народности хауса-фулани, существуют шариатские суды.
Правовые системы многих мусульманских стран испытали влияние романо-германского и общего права, что привело к сочетанию правовых институтов различных семей.

Африки:
В своем поведении человек должен руководствоваться не юридическими мотивами,

а стремлением к гармонии и миру.
Согласительные процедуры ценнее правосудия, и конфликты следует гасить путем посредничества, а не решать правовым путем.
Конечно, могут существовать законы как средство устрашения или как какая-то модель. Но они создаются не для того, чтобы применяться, и к тем, кто хочет строить свою жизнь, руководствуясь ими и игнорируя приличия и правила хорошего поведения, не испытывают ничего, кроме презрения. Так же относятся и к тем, кто изучает или применяет право.
Весь Дальний Восток традиционно придерживается именно такого взгляда, выразив его в формуле "право хорошо для варваров".

Китаем, Японией и другими дальневосточными государствами, а также с государствами

Африки и о. Мадагаскар, где обычаи и традиции имеют большую силу, чем нормы права и институты, в том числе из других правовых систем.

правовые системы. К ним относится право ЮАР, Квебека, Израиля, Шотландии

и др.
Важную роль в развитии права ЮАР и Квебека сыграли соответственно староголландское и французское право. Существенное влияние также имело английское право.
В этих землях действовало правило: если колония была образована путем не оккупации (захвата), а добровольной уступки территории, то оставалось в силе ранее действовавшее право. При этом имелось в виду частное право. Публичное, процессуальное и, как правило, уголовное право перестраивалось по английской модели.

романо-германского и общего права.
Израиль как единое государство возник после Второй

мировой войны. До того его земли были владением Османской империи, где действовало исламское право, затем - подмандатной территорией Великобритании, где важную роль играло общее право. Различные элементы этих правовых систем вместе с иудейским правом образовали основу правовой системы Израиля.

права
Российская правовая система является следствием имплементации норм европейского права, скорее

византийского права, чем римского частного права, которое оказало значительное влияние на государства Западной Европы. Тем не менее, некоторые правовые институты в российском праве появились в том числе благодаря влиянию французского, германского и англо-американского права.
Основным источником права в России являются нормативные правовые акты (законы и подзаконные акты государственных органов). В качестве источника права также применяется правовой обычай.
Важное место в правовой системе России занимают решения высших судов Российской Федерации (Верховного Суда и Конституционного Суда). Они не являются судебными прецедентами по аналогии с прецедентным правом Англии, но имеют большое значение для формирования единообразной судебной практики и даже для модернизации действующего законодательства.
Юридическая техника близка к европейском модели – нормы права имеют абстрактное содержание, т.к., как правило, адресованы очень широкому кругу субъектов.