Слайд 1Тема № 4 Антимонопольный контроль за ЭК
Слайд 3Тотьев К.Ю. Антимонопольный контроль за экономической концентрацией как система публично-правовых
обязанностей по обеспечению конкуренции "Законы России: опыт, анализ, практика", 2017,
N 6 СПС
Гутерман А.Е. Вопросы административной ответственности за нарушение правил государственного контроля за экономической концентрацией // Журнал предпринимательского и корпоративного права. 2017. N 1. С. 20 - 23.
Экономическая концентрация:
опыт экономико-правового исследования рыночных и юридических конструкций:
монография Вайпан В.А., Габов А.В., Егорова М.А., Кинёв А.Ю., Петров Д. СПС «КонсультантПлюс»
Гутерман А.Е. Последствия нарушения правил государственного контроля за экономической концентрацией // Конкурентное право. 2016. N 1. С. 25 - 29.
Слайд 4
Гл. 7 Федерального закона от 26 июля 2006 г. N
135-ФЗ «О защите конкуренции»
Постановление Пленума ВАС РФ N 30
от 30 июня 2008 г. "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства" // СПС "КонсультантПлюс".
ФЗ от 17.08.1995 N 147-ФЗ "О естественных монополиях"
Слайд 5Приказ Федеральной антимонопольной службы от 28 апреля 2010 г. N
220 "Об утверждении Порядка проведения анализа состояния конкуренции на товарном
рынке
Приказ ФАС России от 28.07.2016 N 1081/16 "Об утверждении Порядка представления в антимонопольный орган ходатайства или уведомления в электронной форме"
Слайд 6Изучая историю предпринимательства, мы обнаружим,
что бракосочетание фирм - слияние с
предварительным
сговором и смотринами стало узаконенным и поистине
повальным явлением в те
20 лет, которые прошли
между двумя мировыми войнами...
...Конечно, и в те времена не все союзы были одинаково
вынужденными, но, как правило, фирмы буквально
падали
друг другу в объятия, подталкиваемые ударами кризисного
урагана. И надо сказать, что многие заключенные тогда
союзы оказывались на диво удачными.
Сирил Паркинсон
Слайд 7В 1950 г. в США, как поправка к Акту Клейтона,
принимается федеральный Закон Селлера–Кефовера (Celler–Kefauver Act), который уточнял понятие незаконного
слияния и запрещал фирме приобретать активы другой фирмы, если это приводит к ослаблению конкуренции. Если законом Клейтона был поставлен заслон горизонтальным слияниям крупных фирм, то поправка Селлера–Кефовера ограничивала вертикальные слияния.
Слайд 8Глава 7. ГК за ЭК
Статья 26.1. Сделки, иные действия, подлежащие
государственному контролю
Статья 27. Создание и реорганизация КО-ий, заключение соглашений между
хозяйствующими субъектами-конкурентами о совместной деятельности с предварительного согласия ФАС
Статья 28. Сделки с акциями (долями), имуществом КО-ий, правами в отношении КО-ий с предварительного согласия ФАС
Статья 29. Сделки с акциями (долями), активами ФО и правами в отношении ФО с предварительного согласия ФАС
Статья 30. Утратила силу
Статья 31. Особенности ГК-ля за ЭК, осуществляемой группой лиц
Статья 32. Лица, представляющие в антимонопольный орган ходатайства и уведомления об осуществлении сделок, иных действий, подлежащих государственному контролю, а также документы и сведения
Статья 33. Принятие ФАС решения по результатам рассмотрения ходатайства, выдача ФАС предписания лицу, представившему уведомление
Статья 34. Последствия нарушения порядка получения предварительного согласия ФАС на осуществление сделок, иных действий, а также порядка представления в ФАС уведомлений об осуществлении сделок, иных действий, подлежащих государственному контролю
Статья 35. ГК за ограничивающими конкуренцию соглашениями ХС
Слайд 91. Понятие ЭК. Сфера применения АМЗ в отношении сделок (действий)
ЭК.
Слайд 101. ГК сделок по ЭК является одним из центральных институтов
АМЗ и занимает ведущее место в деятельности ФАС
2. «В настоящее
время антимонопольный контроль за экономической концентрацией ХС в различных формах существует более чем в 70 странах (юрисдикциях) мира»
Цель ГК-ля за ЭК – предотвращение антиконкурентных последствий горизонтальных,
вертикальных или конгломератных слияний.
АКТУАЛЬНОСТЬ
Слайд 11Цель контроля ЭК:
предупреждение возникновения на рынке в результате таких
сделок и действий ситуаций, характерных наличием условий и предпосылок к
удобному злоупотреблению ХС своим ДмП, а также пресечение таких злоупотреблений.
Задача контроля ЭК:
недопущение возникновения или усиления ДмП-ния ХС на рынке, если это может привести к ограничению или устранению конкуренции.
Слайд 12Виды ГК-ля за ЭК на товарном рынке:
предварительный (предшествующий совершению сделки
или действия);
последующий (реализуемый после того, как сделка или действие уже
совершены).
Слайд 13ПРЕДВАРИТЕЛЬНЫЙ КОНТРОЛЬ реализуется посредством рассмотрения ходатайства заинтересованного лица о совершении сделки
или действия.
в порядке предварительного контроля с предварительного согласия ФАС совершаются сделки, указанные
ст. 27-29 закона о защите конкуренции:
статья 27 создание и реорганизация КО-ий, заключение между субъектами-конкурентами соглашений о совместной деятельности.
статья 28 сделки с акциями (долями), имуществом КО-ий, правами в отношении КО-ий.
статья 29 сделки с акциями (долями), активами ФО и правами в отношении ФО.
сделки, иные действия, требующие предварительного согласия ФАС, осуществляются без предварительного согласия ФАС, но с последующим его уведомлением об их осуществлении в случае, если соблюдаются в совокупности следующие условия (ч. 1 ст. 31):
сделки, иные действия, указанные в ст. 27-29 ФЗ, осуществляются лицами, входящими в одну ГЛ;
перечень лиц, входящих в одну ГЛ, с указанием оснований, по которым такие лица входят в эту группу, был представлен любым входящим в эту группу лицом (заявителем) в ФАС в утвержденной им форме не позднее чем за 1 месяц до осуществления сделок, иных действий;
перечень лиц, входящих в эту группу, на момент осуществления сделок, иных действий не изменился по сравнению с представленным в ФАС перечнем таких лиц.
Слайд 14ПОСЛЕДУЮЩИЙ КОНТРОЛЬ реализуется посредством рассмотрения уведомления заинтересованного лица о совершенной сделке
или действии.
Случаи согласования сделок и действий в порядке последующего контроля
определены рядом статей и норм гл. 7 закона, а именно в ч.ч. 2 ст. 27, ст. 28, ст. 29, ст. 31. Анализируя положения данных норм, следует выделить два правовых механизма определения случаев согласования сделок и действий в уведомительном порядке:
1) в соответствии с ч.ч. 2 ст. 27, ст. 28, ст. 29, т.е. действия осуществляются лицами, входящими в одну группу лиц (п. 1 ч. 1 ст. 9 фз), или с соблюдением условий, предусмотренных ст. 31, либо
если их осуществление предусмотрено актами президента РФ или актами правительства РФ;
2) в соответствии со ст. 31:
возможность замены предварительного порядка согласования уведомительным, если сделки совершаются внутри группы лиц.
Слайд 15Понятие "экономическая концентрация"
Слайд 16Существует сразу несколько критериев, на основании которых строится дефиниция понятия
"экономическая концентрация":
- количество ХС;
- плотность размещения рыночных структур;
- совокупность удельных
весов агентов рынка;
- наличие материальной и представительской власти;
- объединение рыночной доли ведущих фирм;
- уровень и качество взаимоотношений между олигополистами.
Слайд 17Количественные характеристики рыночной концентрации выражаются в различных исчисляемых экономических характеристиках,
к числу которых, в частности, относятся:
1) материальные и нематериальные
активы предприятия (фирмы);
2) размер производства, который определяется количеством производимой продукции в натуральном или стоимостном выражении;
3) размер предприятия, который определяется количеством используемого на нем живого (наемного) и овеществленного труда с учетом имеющейся в наличии у предприятия соответствующей техники, организации производства и труда;
4) фонд заработной платы;
5) прибыль фирмы от совершенных рыночных сделок.
Слайд 18Из всех имеющихся в арсенале экономической науки показателей рыночной концентрации
лишь коэффициент Холла-Тайдмана (НТ) учитывает размер активов (ранг) участника рынка.
Для сопоставления экономического и правового содержания понятия «ЭК"
этот коэффициент НАИБОЛЕЕ АКТУАЛЕН, потому что ЗоЗК использует этот критерий в качестве признака, определяющего необходимость проведения ГК над ЭК.
Слайд 19Поскольку рыночная доля определяется через объем продаж определенного товара в
границах релевантного рынка в течение определенного промежутка времени, постольку этот
базовый показатель, использующийся для оценки уровня ЭК, фактически представляет собой отражение деятельностной (поведенческой) составляющей, которая оценивается через абсолютную величину отношения объема реализации товара одним из субъектов к общему объему реализации (поставки) на данном рынке.
Таким образом, в основе любой экономической оценки уровня рыночной концентрации всегда лежат два показателя: субъектный показатель, отражающий количественное соотношение конкурентов на рынке, и реализационный показатель, выражающий степень рыночной активности конкурентов, проявляющейся в уровне реализованных ими товаров (продукции).
Слайд 20Рыночная власть ХС, которая определяется как возможность одного из игроков
на рынке влиять на установление рыночной цены выше предельных издержек,
т.е. выше конкурентного уровня рыночной цены
Экономическая концентрация - это характеристика структуры рынка, а не деятельности его участников.
Слайд 21В соответствии с п. 21 ст. 4 ЗоЗК экономическая концентрация
- это сделки, иные действия, осуществление которых оказывает влияние на
состояние конкуренции.
Очень близкое по содержанию понятие ЭК содержится в п. 21 ч. 1 приложения 19 Договора о Евразийском экономическом союзе : «ЭК" - сделки, иные действия, осуществление которых оказывает или может оказать влияние на состояние конкуренции.
Слайд 22Вр-первых, дефиниция п. 21 ст. 4 ЗоЗК предполагает расширение диапазона
ЭК, включая в него не только сделки, но и односторонние
действия (например, злоупотребление правом (ДмП) (ст. 10 ЗоЗК) или действия по недобросовестной конкуренции (ст. 14 ЗоЗК)), а также неправомерные коллективные действия, такие как заключение картельных соглашений (ст. 11 ЗоЗК), совершение согласованных действий (ст. 11.1 ЗоЗК) и действия по координации деятельности конкурентов третьим лицом (п. 14 ст. 4 и ч. 5 ст. 11 ЗоЗК).
Слайд 23Во-вторых, следует отметить, что п. 21 ст. 4 ЗоЗК указывает
на основополагающий критерий отличия сделок (действий) по ЭК (как видового
понятия) от иных видов сделок (действий - как родового понятия) - их влияние на состояние конкуренции.
Законодатель не уточняет, какое именно воздействие имеется в виду: ПОЗИТИВНОЕ ИЛИ НЕГАТИВНОЕ.
Слайд 24В-третьих, что самое существенное, правовое содержание легитимной дефиниции ЭК, содержащейся
в п. 21 ст. 4 ЗоЗК, находится в полном "отрыве"
от экономического содержания этого явления.
Слайд 25Складывается положение, при котором практически любое действие (в том числе
как правонарушение, так и сделка, то есть правомерное действие), оказывающее
влияние на конкуренцию, подпадает под признаки ЭК. В то же самое время гл. 7 ЗоЗК (ст. ст. 26.1, 27, 28, 29) указывает на то, что ГК-лю подлежат не только сделки (действия), но и соглашения, которые, судя по всему, законодатель намеренно не называет сделками.
Слайд 26Что же, с точки зрения законодателя, является, собственно, объектом ЭК:
1) лицо, СОВЕРШАЮЩЕЕ сделку по ЭК; 2) лицо, ОБРАЗУЮЩЕЕСЯ в
результате такой сделки; или
3) собственно сама сделка по ЭК, подлежащая ГК в соответствии с требованиями гл. 7 ЗоЗК?
Буквальное толкование п. 22 ст. 4 ЗоЗК должно привести к заключению, что объектом ЭК являются перечисленные выше лица, то есть субъекты прав, один из которых совершает сделку, а другой появляется (трансформируется) в результате совершения этой сделки. Но в этом случае следует вести речь не об объекте, а о субъекте ЭК.
Слайд 27С другой стороны, ч. 1 ст. 26.1 ЗоЗК прямо устанавливает,
что ГК подлежат именно сделки по ЭК, и устанавливает критерии
содержания этих сделок, превышение абсолютных порогов которых является основанием осуществления ГК. Другими словами, ГК направлен не на выявление лиц, обладающих определенными признаками, установленными Законом, а на выявление определенных видов сделок, совершение которых оказывает или может оказать существенное влияние на состояние конкуренции (п. 21 ст. 4 ЗоЗК).
Слайд 28Таким образом, объектом ЭК являются не лица, а СДЕЛКИ, совершаемые
как самими лицами, так и в интересах создаваемых и трансформируемых
ими лиц. В этом отношении представляется неверной формулировка понятия "лицо, являющееся объектом ЭК", так как объектом ЭК следует признавать сделки, обладающие признаками, установленными в ч. 1 ст. 26.1 ЗоЗК.
Слайд 29В итоге структура ГК-ля за ЭК представлена в виде совокупности
трех объектов ГК:
1) производного субъекта сделки по ЭК, в качестве
которого выступает лицо, чьи акции (доли), активы, основные производственные средства (ОПС) и (или) нематериальные активы приобретаются или вносятся в уставный капитал;
2) объекта ЭК, роль которого исполняет СДЕЛКА (действие) по ЭК. В данном случае под объектом понимается содержание условия о предмете такой сделки, определяющее ее направленность либо на создание новой КО, либо на слияние или присоединение коммерческих ЮЛ;
3) результирующего субъекта сделки по ЭК - лица, права в отношении которого приобретаются в порядке, установленном главой 7 ЗоЗК.
Слайд 30Предложенная структура ГК за ЭК входит в определенное противоречие с
экономическим содержанием и природой ЭК как элемента структуры рынка, характеристики
которого описываются экономическими величинами числа предприятий, представленных на релевантном рынке, и структурой относительного перераспределения их долей на этом рынке. Однако представленный вариант структуры ГК за ЭК в полной мере отражает именно правовой аспект понятия «ЭК".
Слайд 31Объект ЭК - сделки, иные действия, поименованные в законодательстве РФ,
осуществление которых оказывает или может оказать влияние на состояние конкуренции,
в том числе в виде формирования признаков ДмП-ния (гл. 5 настоящего ФЗ), ограничивающих конкуренцию соглашений (ст. 11 настоящего ФЗ) и согласованных действий (ст. 11.1 настоящего ФЗ)"
Слайд 32"22) лицо, являющееся объектом ГК за ЭК, - лицо, чьи
акции (доли), активы, ОПС и (или) нематериальные активы приобретаются или
вносятся в уставный капитал, и (или) лицо, права в отношении которого приобретаются в порядке, установленном главой 7 настоящего ФЗ".
Слайд 33контроль
ГОС
Предварительный
Последующий
Предшествующий совершению сделки или действия
Реализуемый после того, как сделка или
действия уже совершены
Слайд 35Объекты антимонопольного контроля:
слияние, присоединение КО;
создание дочерней КО;
3. сделки с акциями
(долями), имуществом КО, правами в отношении КО;
4. заключение между ХС-конкурентами
соглашения о совместной деятельности на территории РФ.
ОСНОВАНИЯ АНТИМОНОПОЛЬНОГО КОНТРОЛЯ ЗА ЭК
Слайд 36КРИТЕРИИ ЭК
1. Суммарная:
1.1 выручка участников ЭК;
1.2 стоимость активов участников
ЭК;
2. Стоимость активов лица (группы лиц),
акции (доли),
и (или)
имущество,
и (или) права в отношении которого приобретаются.
Слайд 37Владение не менее 25% голосующих акций общества, в т.ч. в
совокупности с другими акционерами, предоставляет право на доступ к документам
бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа общества (п. 1 ст. 91 Закона об АО).
Слайд 38Суммарная стоимость активов > 7 млрд. руб.
Выручка от реализации товаров>
10 млрд. руб.
Слайд 39ПОД ОСУЩЕСТВЛЕНИЕМ КОНТРОЛЯ ЭК ПОНИМАЕТСЯ
выполнение ФАС государственной функции по
рассмотрению ходатайств о даче предварительного согласия на:
создание и реорганизацию
КО,
заключение соглашений между ХС-ми-конкурентами о совместной деятельности,
совершение сделок с акциями (долями) и имуществом КО,
если эти действия или сделки могут привести к изменению рыночного потенциала отдельных ХС-ов или уменьшению количества независимых ХС-ов, действующих на ТР,
а также по рассмотрению уведомлений о совершении указанных действий или сделок.
Слайд 402. Создание и реорганизация КО-ий с предварительного согласия ФАС.
Слайд 41Концентрация и централизация капитала и производства
приводят не только к образованию
монополий, но и
к появлению в хозяйственной жизни иных структур,
образно говоря,
молекулярного уровня. Это различного рода объединения юридически самостоятельных субъектов
(обычно ЮЛ), связанных отношениями
экономической зависимости.
М.И. Кулагин
Слайд 47Слияния и поглощения (англ. mergers and acquisitions, M&A) — класс экономических
процессов укрупнения бизнеса и капитала, происходящих на макро- и микроэкономическом
уровнях, в результате которых на рынке появляются более крупные компании.
Слияния и поглощения – сложные корпоративные процессы реорганизации бизнеса, существенно влияющие на дальнейшее развитие как отдельных компаний, так и отраслей в целом.
Слайд 48СЛИЯНИЕ - возникновение нового общества путем передачи ему всех прав
и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних (п.
1 ст. 58 ГК РФ).
ПРИСОЕДИНЕНИЕ - прекращение одного или нескольких хозяйственных обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу).
Слайд 49Классификация сделок слияния/поглощения
В зависимости от характера интеграции компаний выделяют следующие
виды :
Горизонтальное;
Вертикальное;
Родовые( параллельные);
Конгломератные (круговые);
Реорганизация.
По географическому признаку сделки можно разделить
на:
Локальные;
Региональные;
Национальные;
Международные;
Транснациональные.
Слайд 50Виды слияния
• слияния с расширением продуктовой линейки (product line extension
mergers) — объединения компаний, имеющих похожие процессы производства товаров и
схожие каналы сбыта;
• слияния с расширением рынка (market extension mergers) — приобретение компанией дополнительных каналов сбыта, например магазинов в географических районах, в которых ранее продукция не продавалась;
Слайд 52Негативные последствия
сокращение числа действующих на рынке компаний увеличивает вероятность возникновения
тайных сговоров, а также облегчает установление коллективного ДмП-ния.
Слайд 53
Вертикальные слияния способны лишить независимые компании рынков сбыта. Такие слияния
меняют рыночное поведение компаний: они начинают ориентироваться на действия друг
друга. В результате их конкурентам может быть ограничен доступ к источникам поставок или к покупателям.
Слайд 54Негативные последствия
Конгломератные слияния могут приводить к двум негативным последствиям. Во-первых,
фирма-покупатель утратит самостоятельный выход на рынок приобретенной компании. Во-вторых, объединившаяся
компания легко превратится в доминирующую, если в результате слияния ее положение на рынке усилится.
Слайд 55Некоторые примеры слияний крупнейших компаний
Крупнейшей сделкой с участием российской компании
можно считать слияние Вымпелком и Киевстар (стоимость последнего оценивается около 6 млрд. $). Или сделки
по получению контроля в «РуссНефть» (оценочно 3.1 млрд. $) и приобретение миноритарной доли в «НОВАТЭК» (оценочно 2 млрд. $).
Приобретение Microsoft мобильного подразделение Nokia (Devices and Services) за 7,17 миллиарда долларов (5,44 миллиарда евро — 3,79 миллиарда за саму компанию и 1,65 за патентное портфолио).
Слайд 56В современных экономических условиях для России характерен рост числа сделок
слияний и поглощений.
С точки зрения инновационного развития существует ряд
как минусов, так и плюсов.
Во-первых, слияние приводит к снижению конкуренции, что, в свою очередь отрицательно сказывается на развитии малого бизнеса и появлении новых продуктов и точек роста.
С другой стороны, вследствие концентрации отрасли возможно стабильное развитие инноваций (при условии стабильных темпов роста затрат на исследования и разработки) и появление смежных рынков, обслуживающих отрасль.
Слайд 57В российском законодательстве отсутствует понятие поглощения компаний.
Наиболее близкое юридическое
понятие, используемое в российской практике – это присоединение.
Согласно ФЗ
"Об акционерных обществах", присоединение - это “прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу (п. 2 ст. 58 ГК РФ”.
Широко распространён аналог этого термина из зарубежной практики – поглощение (acquisition).
НАПРИМЕР: в октябре 2010г ОАО «Комстар-ОТС» принял решение по реорганизации своей 100% дочерней компании ЗАО «Комстар-Регионы» в форме присоединения к ней 16-ти акционерных обществ, входящих в Группу компаний «Комстар-ОТС»
Слайд 58Сделки слияний и инновационная деятельность выступают инструментами повышения конкурентных преимуществ.
В этой связи они имеют основополагающее значение для конкурентной стратегии
любой фирмы.
Слияния оказывают влияние на факторы инновационной деятельности, которые могут быть актуальными как для объединенной организации, так и для фирм по-отдельности
Слайд 59В ПОСЛЕДНЕЕ ВРЕМЯ В РФ ПОВЫШАЕТСЯ ЧИСЛО СДЕЛОК СЛИЯНИЙ И
ПОГЛОЩЕНИЙ, ПОДЛЕЖАЩИХ КОНТРОЛЮ СО СТОРОНЫ АНТИМОНОПОЛЬНЫХ ОРГАНОВ.
Долгое время в
мировой практике существовало мнение, что все слияния должны подлежать запрету, поскольку за счет укрепления рыночной власти компаний снижается благосостояние общества.
В результате осознания наличия положительных последствий от сделок слияний и приобретений количество отказов со стороны ФАС стало снижаться и увеличиваться число «условных» разрешений с выдачей предписания (корректирующего условия).
Цель предписания заключается в сохранении или восстановлении нарушенных в результате слияния конкурентных условий, при этом не должно быть ограничено действие синергетического эффекта.
Слайд 60
ФАС согласует множество сделок ЭК.
Так в 2009 году было
согласовано 4160 сделок,
в 2010 - 2964,
в 2015 –
3282 сделки.
При этом увеличивается доля сделок, в отношении которых разрешение выдается вместе с предписанием: в 2009 году эта доля составила 5%, в 2010 – 8%, в 2015 – 9% сделок
Слайд 61Необходимо сделать замечание об используемых ФАС инструментах предписаний. В отличие
от стран Запада, в России очень редко применяются структурные корректирующие
условия. Более того, вплоть до 2008 года такого рода практика вообще отсутствовала.
Среди общего числа доля структурных предписаний составляет 4% от всей совокупности выставленных условий. В большинстве случаев (96%) ФАС регулировала слияния путем выставления участникам слияний только поведенческих требований
Слайд 62Поведенческие предписания разделяются на предписания
- о цене (прямое или
косвенное регулирование максимального уровня),
- о выпуске (продолжении производства при
наличии спроса),
- об обеспечении недискриминационных условий договоров, а также
- о предоставлении ФАС оперативной информации об изменении цен, выпусков и структуры собственности
Слайд 633. Сделки с акциями (долями), имуществом КО-ий, правами в отношении КО-ий
с предварительного согласия АМО.
Слайд 641. В случае, если суммарная стоимость активов по последним балансам
ЛИЦА, ПРИОБРЕТАЮЩЕГО акции (доли), права и (или) имущество, и его
ГЛ, лица, являющегося объектом ЭК, и его ГЛ превышает 7 миллиардов рублей или если их суммарная ВЫРУЧКА от реализации товаров за последний календарный год превышает 10 миллиардов рублей и при этом суммарная стоимость активов по последнему балансу лица, являющегося объектом ЭК, и его ГЛ превышает 400 миллионов рублей, с предварительного согласия АМО осуществляются следующие сделки с акциями (долями), правами и (или) имуществом:
Слайд 651) приобретение лицом (группой лиц) голосующих АКЦИЙ АО, если такое
лицо (ГЛ) получает право распоряжаться → 25 % указанных акций
при условии, что до этого приобретения такое лицо (ГЛ) не распоряжалось голосующими акциями данного АО или распоряжалось не более чем 25 % голосующих акций данного АО. Это требование не распространяется на учредителей ФО при ее создании;
4) приобретение голосующих акций АО лицом (группой лиц), распоряжающимся не менее чем 25 % и не более чем 50% голосующих акций АО, если это лицо (ГЛ) получает право распоряжаться более чем 50% таких голосующих акций;
6) приобретение голосующих акций АО лицом (группой лиц), распоряжающимся не менее чем 50% и не более чем 75 % голосующих акций АО, если это лицо (ГЛ) получает право распоряжаться более чем 75 % таких голосующих акций;
Слайд 662) приобретение лицом (группой лиц) ДОЛЕЙ в уставном капитале ООО,
если такое лицо (ГЛ) получает право распоряжаться → 1/3 долей
в уставном капитале данного общества при условии, что до этого приобретения такое лицо (ГЛ) не распоряжалось долями данного общества или распоряжалось менее чем 1/3 долей в уставном капитале данного общества. Это требование не распространяется на учредителей ФО при ее создании;
3) приобретение долей в уставном капитале ООО лицом (группой лиц), распоряжающимся не менее чем 1/3 долей и не → 50% долей в уставном капитале этого общества, если такое лицо (ГЛ) получает право распоряжаться более чем 50% указанных долей;
5) приобретение долей в уставном капитале ООО лицом (группой лиц), распоряжающимся не менее чем 50% и не более чем 2/3 долей в уставном капитале этого общества, если такое лицо (ГЛ) получает право распоряжаться более чем 2/3 указанных долей;
Слайд 677) получение в собственность, пользование или во владение ХС (ГЛ)
находящихся на территории РФ основных производственных средств (за исключением земельных
участков и не имеющих промышленного назначения зданий, строений, сооружений, помещений и частей помещений, объектов незавершенного строительства) и (или) нематериальных активов другого ХС (за исключением ФО), если балансовая стоимость имущества, составляющего предмет сделки или взаимосвязанных сделок, → 20% балансовой стоимости основных производственных средств и нематериальных активов ХС, осуществляющего отчуждение или передачу имущества;
9) приобретение лицом (группой лиц) → 50 % голосующих акций (долей) ЮЛ, учрежденного за пределами территории РФ, либо иных прав, позволяющих определять условия осуществления таким ЮЛ предпринимательской деятельности или осуществлять функции его исполнительного органа.
Слайд 68Для оценки возможного ВЛИЯНИЯ НА СОСТОЯНИЕ КОНКУРЕНЦИИ принципиальное значение имеют
следующие вопросы:
реорганизация или ликвидация общества;
2) определение приоритетных направлений
деятельности общества; 3) образование исполнительных органов общества, досрочное прекращение их полномочий, передача полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним.
Слайд 69Например, предварительное согласование не требуется для сделки по приобретению лицом,
владеющим 26% акций акционерного общества, 22% акций данного общества, в
результате которого такой приобретатель получит право распоряжаться суммарно 48% акций акционерного общества.
В то же время предварительное согласие ФАС требуется, если лицо, не владеющее акциями акционерного общества, планирует приобрести 48% акций акционерного общества.
В акционерных обществах голосование на общем собрании акционеров осуществляется по принципу "одна голосующая акция общества - один голос", за исключением проведения кумулятивного голосования в случае, предусмотренном законом (ст. 59 Закона об АО).
Слайд 70Условия, исключающие согласование сделок:
сделка в пределах группы лиц
на основании специального акта Президента или правительства
приобретение акций (долей
участия) субъекта рынка финансовыми организациями для перепродажи, при условии, что не появляется право управления
назначение конкурсного управляющего, временной администрации
Слайд 71Действия с акциями и долями
В результате таких сделок лицо приобретает
право распоряжения в АО более 25%, 50%, 75% при условии,
что до приобретения:
Не распоряжалось или распоряжалось не более чем 25%
Распоряжалось не менее чем 25% и не более 50%
Распоряжалось не менее чем 50% и не более чем 75%
В ООО более 1/3, ½, 2/3 долей уставного капитала, при условии, что до приобретения такое лицо соответственно:
Не распоряжалось или распоряжалось не более 1/3 долей
Распоряжалось не менее чем 1/3 и не более чем 50% долей
Распоряжалось не менее чем 50% и не более чем 2/3 долей
Слайд 724. Особенности контроля ЭК сделок с акциями ФО (СТ. 29).
Слайд 73В случае, если стоимость активов по последнему балансу ФО превышает
величину, установленную Правительством РФ по согласованию с ЦБ РФ (при
осуществлении сделок с акциями (долями), активами ФО, не поднадзорной ЦБ РФ, или правами в отношении ее такая величина устанавливается Правительством РФ), с ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО СОГЛАСИЯ АМО осуществляются следующие сделки с акциями (долями), активами ФО или правами в отношении ФО:
Слайд 747) приобретение лицом (группой лиц) в результате одной сделки или
нескольких сделок активов ФО (за исключением денежных средств), размер которых
превышает величину, установленную Правительством РФ;
Слайд 758) приобретение лицом (группой лиц) в результате одной сделки или
нескольких сделок (в том числе на основании договора доверительного управления
имуществом, договора о совместной деятельности или договора поручения) прав, позволяющих определять условия осуществления предпринимательской деятельности ФО или осуществлять функции ее исполнительного органа.
Слайд 76УВЕДОМИТЕЛЬНЫЙ КОНТРОЛЬ СДЕЛОК (ДЕЙСТВИЙ) ЭК.
Слайд 77ЭКОНОМИЧЕСКИЙ КОНТРОЛЬ - способность одного лица (контролирующее лицо) определять решения
другого лица (подконтрольная организация).
Основания:
- преобладающее участие одного общества в уставном
капитале другого;
- наличие договора;
- "иным образом определять решения", в том числе:
косвенный контроль (через третьих лиц);
право определять персональный состав органов управления через аффилированных лиц;
предоставление участникам (акционерам) прав по корпоративному договору;
другие обстоятельства, перечень которых является открытым (ст. 67.3 ГК РФ), в том числе фактический контроль.
Слайд 81АФФИЛИРОВАННОСТЬ - основанное на законе и имеющее юридическое значение отношение
связанности между двумя и более лицами (ст. 53.2 ГК РФ).
АФФИЛИРОВАННЫЕ
ЛИЦА - юридические и (или) физические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.
Слайд 85Различия между категориями "группа лиц" и "аффилированные лица":
- различны степень
влияния и глубина экономического контроля: для признания лица аффилированным достаточно
наличия менее тесных взаимосвязей, чем для установления группы лиц;
- категория "группа лиц" распространяется как на "влияющее лицо", так и на подверженное влиянию; аффилированным может быть признано только влияющее лицо;
- в отличие от категории "группа лиц", понятие "аффилированность" не применяется в сфере АМЗ.
Слайд 86Особенности ГК-ля за ЭК в отношении группы лиц
Для участников группы
лиц устанавливается режим последующего уведомления (последующий контроль) при условии, что:
-
орган ФАС информирован о группе лиц за 1 месяц до совершения сделки (действия);
- к моменту совершения сделки (действия) перечень группы лиц не изменился (ст. 31 Закона о защите конкуренции).
Слайд 87 Не позднее чем через 45 дней после даты осуществления
таких сделок
Может быть представлено в электронной форме ( п. 3.1)
Можно
подать через представителя ( п.4)
Уплата гос. пошлины ( п. 4.1)
Перечень необходимых документов ( п.5)
В случае представления в неполном объеме документов и сведений, ходатайство считается непредставленным , о чем ФАС уведомляет заявителя в 10 дневный срок.
Слайд 88ФАС принимает решение в течение 30 дней с даты получения
уведомления
Удовлетворение ходатайства
Отказ в удовлетворении
Продление срока рассмотрения ( не более чем
на 2 месяца)
ФАС публикует свое решение на официальном сайте в сети интернет
Слайд 89В соответствии с ч. 3 ст. 31 ЗоЗК уведомление об осуществлении сделки
направляется различными лицами в зависимости от предмета осуществляемой сделки.
1) В
случае осуществления сделок по перераспределению корпоративного контроля внутри группы лиц (ст. 28 и 29 ЗоЗК) уведомление об их совершении должно направляться в ФАС лицом, которое было заинтересовано в осуществлении указанных сделок. В случае группы лиц таким лицом, как правило, является лицо (или лица), контролирующие ГЛ.
В случае ГЛ с одним центром контроля (например, холдинг с головной основной организацией) уведомление должно подаваться головной организацией, так как все сделки внутри ГЛ осуществляются только в ее интересах.
В случае ГЛ с двумя и более контролирующими центрами уведомление о совершении сделки должно осуществляться тем лицом, в пользу которого перераспределяется контроль в результате совершения указанных сделок.
Слайд 902) В случае создания внутри группы лиц нового ЮЛ уведомление
о совершении сделки по ЭК в ФАС отправляется лицом, которое
было создано в результате осуществления этой сделки.
Обращает на себя внимание тот факт, что законодателем не упоминаются сделки по реорганизации коммерческих или ФО, входящих в состав группы лиц. Буквальное толкование ч. 3 ст. 31 ЗоЗК приводит к заключению, что на внутригрупповые сделки по реорганизации юридических лиц не распространяется правило об уведомительном характере их ГК-ля.
Слайд 91Стоимость активов ЮЛ - участников ЭК определяется с учетом совокупных
активов или совокупной выручки участников группы лиц.
При приобретении акций (долей)
определяется совокупная доля участия всех участников группы лиц (ст. 28 Закона о защите конкуренции).
ГК не применяется, если действия и сделки, являющиеся объектами антимонопольного контроля, осуществляются лицами, входящими в одну группу лиц, при условии, что одно лицо имеет более 50% голосов при определении решений другого ЮЛ (ч. 2 ст. 27, ст. 28 Закона о защите конкуренции).
Слайд 92Правовые последствия признания ХС группой лиц:
- распространение на действия (бездействие)
группы лиц запретов, наложенных ФАС на действия (бездействие) хозяйствующего субъекта,
входящего в группу;
- установление доли группы лиц как единого хозяйствующего субъекта на рынке с учетом доли на рынке каждого участника группы лиц;
- согласование действий ХС внутри группы не признается экономической координацией, следовательно, на нее не распространяется запрет;
- установление особого правового режима ГК-ля за ЭК в отношении группы лиц.
Слайд 93Порядок подачи и рассмотрения ходатайств и уведомлений о совершении сделок
(иных действий), подлежащих государственному контролю.
Слайд 94Процедура рассмотрения ходатайств в порядке
предварительного контроля
Слайд 95Процедура рассмотрения УВЕДОМЛЕНИЙ
в порядке последующего контроля
Слайд 96Срок и условия рассмотрения ходатайств
Срок рассмотрения ходатайства (уведомления) - 30
дней с момента его получения ФАС.
Срок рассмотрения может быть продлен,
но не более чем на 60 дней в связи:
- с необходимостью дополнительного рассмотрения ходатайства;
- с необходимостью получения дополнительной информации для принятия решения;
- если установлено, что заявленные в ходатайстве действия могут привести к ограничению конкуренции (ч. 3 ст. 33 Закона о защите конкуренции).
Слайд 97При рассмотрении ходатайства (уведомления) осуществляется:
- установление ДмП-ния заявителя и группы
лиц, в которую входит заявитель;
- анализ и оценка состояния конкурентной
среды на соответствующих товарных рынках;
- проверка влияния указанных в уведомлении действий на ограничение конкуренции.
Слайд 98ПРИНЯТИЕ РЕШЕНИЯ ПО РЕЗУЛЬТАТАМ РАССМОТРЕНИЯ ХОДАТАЙСТВ (УВЕДОМЛЕНИЙ)
Предварительный контроль.
По результатам рассмотрения
ходатайства принимается решение:
- об удовлетворении ходатайства, если заявленные в ходатайстве
действия не приведут к ограничению конкуренции (п. 1 ч. 2 ст. 33 Закона о защите конкуренции);
- об удовлетворении ходатайства с одновременной выдачей заявителю (группе лиц) предписания об осуществлении действий, направленных на обеспечение конкуренции (п. 2 ч. 1 ст. 23 Закона о защите конкуренции);
Слайд 99- о продлении срока рассмотрения ходатайства в случаях:
необходимости дополнительного:
1.
рассмотрения;
2. получения информации;
- определения условий и сроков их выполнения;
- стратегического
значения деятельности ЮЛ для обеспечения обороны страны и безопасности государства;
- об отказе в удовлетворении ходатайства.
Слайд 100ПОСЛЕДУЮЩИЙ КОНТРОЛЬ.
- в случае установления влияния на конкуренцию заявителю (группе
лиц) выдается предписание об осуществлении действий, направленных на обеспечение конкуренции.
Слайд 101Правовые последствия нарушения порядка получения предварительного согласия АМО на осуществление
сделок (действий) ЭК или его уведомления.
Слайд 102ФАС может выдать предписание об осуществлении действий, направленных, на обеспечение
конкуренции.
Такое предписание выдается только в случае, если сделки, иные действия
привели или могут привести к ограничению конкуренции, в том числе в рез-те возникновения или усиления ДмП-ния ХС.
( п. 2 ч. 1 ст. 23, ч. 10 ст. 33 ФЗ № 135)
Слайд 103Ликвидация либо реорганизация организации в форме выделения или разделения в
случаях:
- создания КО без получения предварительного согласия ФАС;
- неустранения нарушений,
указанных в предписании ФАС.
Признание сделки недействительной судом в случаях:
- совершения сделки без получения предварительного согласия ФАС;
- с нарушением процедуры уведомления ФАС;
- неустранения нарушений, указанных в предписании ФАС.
Слайд 104Условие возникновения последствий:
- если совершенное в нарушении закона действие привело
или могло привести к ограничению конкуренции.
Порядок возникновения последствий:
- по иску
уполномоченного (ФАС) в судебном порядке.
Слайд 105Помимо гражданско-правовых мер, нарушение требований, установленных Законом о ЗК в
связи с государственным контролем за ЭК, влечет за собой административную
ответственность ХС и ДЛ (ст. 19.8 КоАП РФ), а также уголовную ответственность виновных лиц (ст. 178 УК РФ).
Статья 178. Ограничение конкуренции (путем заключения между ХС-конкурентами ограничивающего конкуренцию соглашения (картеля))
Статья 19.8. Непредставление ходатайств, уведомлений (заявлений), сведений (информации) в федеральный антимонопольный орган, его территориальные органы, органы регулирования естественных монополий или органы, уполномоченные в области экспортного контроля
Слайд 106Административная ответственность за нарушение
порядка контроля за ЭК
Слайд 107ГК за ограничивающими конкуренцию соглашениями ХС.
Слайд 108Ч. 1 ст. 35 ФЗ «О защите конкуренции»
Хозяйствующие субъекты, имеющие
намерение достичь соглашения, которое может быть признано допустимым в соответствии
с настоящим ФЗ, вправе обратиться в ФАС с заявлением о проверке соответствия проекта соглашения в письменной форме требованиям АМЗ.
Вместе с заявлением ХС, имеющие намерение достичь соглашения, представляют в ФАС документы и сведения в соответствии с перечнем, утвержденным ФАС.
Слайд 109В течение тридцати дней с даты поступления всех необходимых для
рассмотрения заявления документов и сведений ФАС принимает решение о соответствии
или несоответствии проекта соглашения в письменной форме требованиям АМЗ.
В случае необходимости срок рассмотрения заявления может быть продлен ФАС, но не более чем на 20 дней. Антимонопольный орган сообщает в письменной форме заявителю о продлении срока рассмотрения заявления с указанием причин продления
Слайд 110В случае представления не в полном объеме необходимых для рассмотрения
заявления документов и сведений заявление считается непредставленным, о чем ФАС
в десятидневный срок со дня поступления указанного заявления уведомляет заявителя. При этом срок хранения ФАС представленных документов, в течение которого заявитель вправе истребовать их, составляет 14 дней с даты получения заявителем уведомления.
Слайд 111Основаниями для принятия решения о несоответствии проекта соглашения в письменной
форме требованиям АМЗ являются:
наличие условий, предусмотренных частями 1 - 4
статьи 11 настоящего ФЗ, в случае отсутствия оснований для признания проекта соглашения допустимым в соответствии со статьей 12 или 13 настоящего ФЗ; (12 штук)
- недостоверность сведений, содержащихся в документах, а также иных сведений, представленных ХС и имеющих значение для принятия решения;
Слайд 112Решение ФАС о соответствии проекта соглашения в письменной форме требованиям
АМЗ прекращает свое действие, если такое соглашение не достигнуто в
течение года со дня принятия указанного =.
Слайд 113ФАС вместе с решением о соответствии проекта соглашения в письменной
форме требованиям АМЗ вправе выдать участникам соглашения предписание, направленное на
обеспечение конкуренции.
Слайд 114ФАС вправе отменить решение о соответствии проекта соглашения в письменной
форме требованиям АМЗ в случае, если:
после принятия решения установлено,
что при рассмотрении заявления ХС, имеющего намерение достичь соглашения, были представлены недостоверные сведения;
ХС, имеющими намерение достичь соглашения, не выполняется предписание ФАС, предусмотренное частью 7 настоящей статьи;
- изменились условия, послужившие основанием для признания проекта соглашения допустимым в соответствии со статьей 12 или 13 ФЗ.
Слайд 115ХС, заключившие соглашение на основании решения ФАС о соответствии проекта
соглашения в письменной форме требованиям АМЗ, обязаны прекратить такое соглашение
в течение 1 месяца с момента получения любым из них принятого ФАС в соответствии с пунктом 3 части 8 мотивированного = об отмене решения о соответствии проекта соглашения в письменной форме требованиям АМЗ. Решение ФАС об отмене решения о соответствии проекта соглашения в письменной форме требованиям АМЗ может быть принято в случае изменения доли участников соглашения на ТР, а также в случае невыполнения участниками соглашения его условий.
Слайд 117АКТИВЫ общества составляют денежные средства и имущество общества, а пассивы
- обязательства общества перед третьими лицами.
Стоимость чистых активов общества определяется
по данным бухгалтерского учета в порядке, установленном уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти, а в случаях, предусмотренных федеральным законом, Центральным банком РФ (абз. 1 п. 3 ст. 35 Закона об АО).
Слайд 119Уставный капитал ООО составляется из номинальной стоимости долей его участников.
Доля в уставном капитале определяется в процентах или в виде
дроби.
ДОЛЯ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ - часть уставного капитала ООО, наделяющая его владельца комплексом корпоративных прав в отношении общества.
Каждый из участников ООО владеет одной долей в уставном капитале, размер и стоимость которой зависит от внесенного участником вклада.
